合同拟审_转创国际华南地区总部基金

导读：合同在进行审查是一定要看合同的主体是否合法、合同的形式是否合法、内容、订立程序是否符合法律规定，同时还要注意合同中的条款，例如标的目的等关乎自身利益的条款。合同一旦签订，就对双方具有约束力，在签订合同前是很有必要进行审查的。

合同审查流程及注意事项　　

　　一、合同审查流程及注意事项

　　（一）审查合同主体是否合法

　　合同的主体是依据合同享有权利承担义务的合同当事人。审查合同主体是否合法就是审查合同当事人的主体资格是否合法，也就是审查当事人是否具备相应的民事权利能力和民事行为能力。合同主体性质不同，审查的内容和方法也不同。

　　1、对法人的资格审查。

　　对法人资格审查主要从以下几方面进行：审查

　　（1）是否依法成立；

　　（2）有没有必要的财产或经费；

　　（3）是否有自己的名称、组织结构和场所；

　　（4）是否能独立承担民事责任。判断一个经济组织是否具有法人资格，主要是看其是否有国家工商行政管理机关颁发的企业法人营业执照。

　　2、对非法人单位的资格审查。

　　非法人单位是指未取得法人资格，但依法定程序和条件取得营业执照，法律允许其从事生产经营活动的组织。对这类组织，应审查其是否按规定登记并取得营业执照。有些法人单位设立的分支机构或经营单位，可以在授权范围内，以其所从属的法人单位的名义签订合同，产生的权利义务由该法人单位承受，对这类组织，主要审查其所从属的法人单位的资格及其授权。

　　3、对外方当事人的资格审查。

　　对方当事人如果是外国的企业、组织的，对其主体资格的审查更应该慎重，应搞清其法律地位和性质。审查的内容主要有三项：

　　（1）该企业或组织是否合法存在，

　　（2）法定名称、地址、法定代表人姓名、国籍以及企业或组织注册地；

　　（3）企业是有限公司还是无限公司，是否具备法人条件。

　　4、对自然人个人的资格审查。

　　对自然人的资格审查主要是对自然人的自然状况的了解，确定其是否具有相应的民事行为能力。如果该自然人所签合同是依法不能独立订立的合同，应及时取得该自然人的法定代理人的追认。

　　5、对保证人的资格审查。

　　合同的签订要求有保证人担保时，还应审查保证人的主体资格的合法性。首先作为保证人必须具有民事行为能力；其次，保证人必须具有代为清偿主债务的能力；最后，保证人还必须符合以下规定：

　　（1）国家机关不得作为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外；

　　（2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人；

　　（3）企业法人的分支机构（除有书面授权）、职能部门不得作为保证人。

　　6、对代订立合同的代理人的资格审查。

　　所谓代订立合同是指代理人在授权范围内以被代理人的名义与第三人签订合同，所签订合同的法律后果由被代理人承担。因此，在审查合同时一定要审查代理人的代理身份和代理资格即是否有被代理人签发的授权委托书，其代理行为是否超越了授权范围，最后审查其代理权是否超出了代理权限。

　　7、对于特殊行业的当事人，从事一些重要的生产资料或特殊商品的生产和经营，法律或行政法规要求取得生产许可证、经营许可证或相应的资质。在这种情况下，企业法律顾问在审查合同主体资格合法性的时候，还应要求对方出示相应的证明。

　　（二）审查合同形式是否合法

　　合同的形式应当符合要求。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

　　如果法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。例如《民法典》规定：融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同和技术转让合同及借款合同（自然人借款另有约定的除外）保证合同、抵押合同、质押合同等，定金应以书面形式约定。如果当事人约定采用书面形式订立合同，也应当采用书面形式。

　　但如果法律、法规规定或当事人约定采用书面形式的，当事人未采取书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。同样，采用合同形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

　　有些情况，同一个合同采用不同的形式，其法律后果是不一样的。如，对于一般的赠与合同，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，但是对于经过公证的赠与合同，赠与人不得随意撤销赠与。

　　对于企业来说，合同一般都是比较重大、复杂的，一般也不是即时清结的，所以应该尽量采用书面形式。

　　（三）审查合同内容是否合法

　　企业签订合同，总是为了达到一定的经济目的。但是，只有合法的合同才能受到法律的保护，才能依法实现自己的目的。如果合同违法，就可能被认定为无效，不但不能达到签订合同的预期目的，还可能受到法律的制裁。因此，合同内容是否合法，是企业合同审查中最重要的内容。

　　进行合同内容合法性审查应当重点审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益；是否有以合法形式掩盖非法目的的情况，是否损害社会公共利益，是否违反法律法规的规定。这几种情况是《合同法》明确规定合同无效的情况，也是企业签订合同中经常会发生的情况。

　　（四）审查合同订立程序是否合法

　　审查合同订立程序是否合法，应从以下几个方面进行：

　　1、审查合同是否需要经过有关机关批准或登记或备案，如果有关法律、法规规定需要履行上述手续的，应审查是否履行了上述手续；

　　2、如合同中约定经公证合同方能生效，应审查合同是否经公证机关公证；

　　3、如果合同附有生效期限，应审查期限是否届至；

　　4、如果合同约定第三人为保证人的，应审查是否有保证人的签字或盖章，采取抵押方式担保的，如法律规定或合同要求必须办理抵押物登记的，应审查是否办理了登记手续；采取质押方式担保的，应按合同中约定的质物交付时间，审查当事人是否履行了质物交付的约定。

　　5、审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章；签名或印章上的企业名称是否和当事人姓名或者名称一致；签字人是否是企业法定代表人或其授权代表；签字盖章的方式是否符合法律规定或合同的约定等等。

　　审查合同注意事项

　　（一）注意合同的目的性

　　律师在着手审查合同之前，应通过电话、电子邮件，最好是面谈的形式或直接参与谈判，了解当事人签订合同的真正目的，包括动机。

　　实践中，加工承揽合同，有的当事人当作买卖合同处理；一般合作建房合同，当事人当作合作开发房地产合同处理，结果导致合同名不副实。

　　有的当事人企图以合法形式掩盖非法目的，例如，企业相互借贷合同，却要搞成一份合作经营合同。

　　（二）注意合同的有效性

　　律师在审查合同时，应特别注意相关法律、法规和司法解释当中强制性和禁止性规定。

　　合同有效性问题，包括三个方面的问题，一是合同主体是否适格，二是合同目的是否正当，三是合同内容、合同形式及程序是否合法。

　　（三）注意合同的平衡性

　　所谓合同的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡，合同双方权利与义务要相对平衡。

　　（四）注意合同的可操作性

　　（五）注意合同结构的合理性

　　（六）注意合同体例的适用性

合同审查流程及注意事项

　　二、签订合同时要注意什么

　　（一）核实确认对方当事人的主体资格

　　1、合同对方为自然人：核实并复印、保存其身份证件(勿以名片代之)，确认其真实身份及行为能力。

　　2、合同对方为法人：

　　到当地工商部门查询其工商注册资料并实地考察其公司情况，确定其真实性；

　　核实订约人是否经其所在公司授权委托，查验其授权委托书、介绍信、合同书；

　　签订合同必须加盖对方单位公章、合同专用章。

　　3、合同对方为“其他组织”：

　　对方当事人为个人合伙或个人独资企业，核对营业执照登记事项与其介绍情况是否一致；由合伙人及独资企业经办人签字盖公章。

　　法人筹备处：确认经办人身份及股东身份，加盖法人筹备处和股东公章。

　　4、合同对方除加盖公章、私章外，要亲笔签名。

　　（二）合同形式：

　　1、必须以书面形式签订合同；

　　2、采用口头、信件、数据电文形式订立合同的，必须签订确认书并盖章签字；

　　3、倒签合同要标明合同背景。

　　（三）合同的必备条款要具体、明确：

　　1、当事人名称须真实、一致；

　　2、合同标的、数量、质量、价款、包装方式要具体、明确；

　　3、注意验收方法、程序和时间；

　　4、履行方式须具体：交货方式、结算方式；

　　5、履行期限须确定一时间点或时间段；

　　6、尽量明确本司所在地为合同履行地；

　　7、违约责任要量化为违约金或确定违约赔偿金的计算方法；

　　8、解决争议办法为协商、诉讼，约定由本司所在地法院管辖或广州仲裁委员会仲裁。

　　（四）订约前的合同义务：

　　1、尽协助、通知义务；

　　2、订约时获取的对方商业秘密，不得泄露和使用。

　　（五）对公司开出的授权委托书、介绍信、盖章的合同书等授权性文件要跟踪管理，出具时应标明合同对方名称及授权范围、有效期限，业务结束要及时收回。

　　业务人员离职要及时收回上述文件，无法收回的及时以书面形式通知相关单位并做证据保全。

　　发现业务人员在委托授权终止后仍以本司名义签订合同的，及时确定是否追认；不予追认的要以书面形式通知对方并进行证据保全。必要时要求警方介入，追究其刑事责任。

　　（六）遇有重大误解、显失公平、受欺诈、胁迫、乘人之危订立的合同，及时收集保全证据，在除斥期间内行使撤销权(即一年)。

　　（七）合同签订后，合同原件须交公司统一保管。

　　（八）合同内容不得损害社会公共利益、不得恶意串通损害国家、集体、第三人的利益，不得含有造成对方人身伤害或因故意及重大过失造成对方财产损失的免责条款。

　　三、审查的其他注意事项

　　（一）审查合同的签章。合同对方如果是企业法人或其他组织，在签章处应当加盖单位印章并由授权代表签字;如果是公民个人，则要求其本人签名。对于超过一页的合同，还应当加盖骑缝章。所有的印章和签字均应当清晰、完整。

　　（二）审查合同的附件。要注意合同有无附件以及附件与主合同的关系，审查附件的内容是否与主合同一致。相当多的合同其附件的内容是非常重要的，应该按照主合同予以同等对待。

　　（三）审查签约的时间。合同落款处应当有签订的具体时间，这关系到合同生效的时间以及其合同履行期限的确定等问题，审查合同时应予以重视。要提醒签署合同的和授权代表，签字时留下时间这个信息是非常重要的。

　　通过上文介绍，要审查合同如何成立或者是否成立，如何生效，或者是否生效，有无效力待定或者无效的情形，合同权利义务如何终止或者是否终止，相应的合同约定或者条款会产生什么样的法律后果呢，会产生什么样的民事法律关系，什么样的行政法律关系，什么样的刑事法律关系。看完上文的介绍，如果您对合同审查的流程与注意事项还存在疑惑的或者遇到这方面的律师的，建议咨询转创律师。