随着开放型经济的发展，外商投资企业不断融入中国市场，2024年1—8月，全国新设立外商投资企业36968家，同比增长11.5%。在全球化经济的大背景下，外商投资企业境内投资的重要性日益凸显，外商投资企业境内投资在经济增长、产业升级、技术进步等方面发挥着越来越重要的作用。

一、外商投资企业境内投资监管概况

截止目前，外商投资企业境内投资的主要监管规定如下：

1. 《中华人民共和国外商投资法》（“外商投资法”）及其实施条例

确定了外商投资的定义和范围，对外商投资的促进、保护、管理等方面作出了全面规定，为外商投资企业境内投资提供了基本的法律框架和保障。

2. 商务部、国家工商行政管理局关于外商投资企业境内投资的暂行规定（“暂行规定”）

明确了外商投资企业境内投资的定义，规定了外商投资企业境内投资应遵守的基本规则，对不同投资情形下的审批程序、申请材料等作出了详细规定。

3. 外商投资产业指导目录（2017年修订）

指导外商投资企业境内投资的重要依据，目录将外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。外商投资企业在境内投资的领域需符合该目录的规定，对于限制类领域的投资，需遵循更严格的审批程序。

4. 指导外商投资方向规定

明确外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类，对外商投资项目的审批程序、违反规定审批的处理措施做了明确规定。

5. 其他相关法律法规

如《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国公司登记管理条例》等，外商投资企业境内再投资设立公司时，在公司的设立、登记、组织形式、治理结构等方面需符合这些法律法规的要求。

此外，各地可能会根据实际情况出台一些具体的政策和规定，以进一步规范和引导外商投资企业境内投资行为。

二、外商投资企业境内投资概念

根据《暂行规定》第二条的规定，外商投资企业境内投资，是指在中国境内依法设立，采取有限责任公司形式的外商投资企业，以本企业的名义，在中国境内投资设立企业或购买其他企业（“被投资公司”）投资者股权的行为。

《暂行规定》自2000年9月1日开始实施，最新版为2015年修订版。2020年1月1日开始实施的《外商投资法》及其实施条例废除了三资企业法，重新定义了“外商投资企业”。

根据《外商投资法》第二条的规定，外商投资企业是指全部或者部分由外国投资者投资，依照中国法律在中国境内经登记注册设立的企业。

三、被投资公司的性质

外商投资企业在中国境内设立企业或购买其他企业投资者股权后，被投资企业是外资企业还是内资企业呢？

被投资企业属于内资企业或是外资企业取决于外商投资企业的性质、是否有其他外国投资者对被投资企业进行投资及各外国投资者的投资比例：

1. 若外商投资企业为投资性公司，且投资性公司及其他被投资公司的外国投资者持股比例超过25%的，则被投资企业为外商投资企业。

2. 若外商投资企业为非投资性公司，则被投资企业为内资企业。但如存在其他外国投资者对被投资企业持股比例超过25%的，被投资企业仍将属于外商投资企业。

四、外商投资企业境内投资条件

1. 2000年9月1日起施行的《商务部、国家工商行政管理局关于外商投资企业境内投资的暂行规定》第五条规定“外商投资企业应符合下列条件，方可投资：（1）注册资本已缴清；（2）开始盈利；（3）依法经营，无违法经营记录”。

此外，该《暂行规定》亦对外商投资企业境内投资累计投资额比例做了明确规定“外商投资企业境内投资，其所累计投资额不得超过自身净资产的百分之五十；投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内”。

2. 2006年5月26日下发的《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》（2020年12月1日废止）规定“（三）关于外商投资的公司境内投资资格，《执行意见》根据《行政许可法》和《公司法》明确公司登记机关不再审查相应的投资资格证明。《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》第五条和第六条不再执行”。

3. 2015年10月28日修正的《商务部、国家工商行政管理局关于外商投资企业境内投资的暂行规定》第五条规定“外商投资企业应符合下列条件，方可投资：（1）开始盈利；（2）依法经营，无违法经营记录”，同时删除了第六条关于外商投资企业境内投资累计投资额的规定。

由此可知，外商投资企业必须同时符合开始盈利、依法经营，无违法经营记录的条件，方可在境内进行投资。

五、外商投资企业境内投资“负面清单”制度

根据《外商投资法》第四条，国家对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度；负面清单指国家规定在特定领域对外商投资实施的准入特别管理措施。

为落实负面清单制度，国务院投资主管部门和商务主管部门定期发布《外商投资准入特别管理措施（负面清单）》（目前为2024年版，2024年11月1日颁布）。

从目前的监管规定来看，外商投资企业境内投资仍需遵守外商投资的准入限制：

1. 《外商投资法》“外商投资”定义中，不仅包含外国投资者境内直接投资，而且还包含外国投资者境内间接投资；

2. 根据《暂行规定》，外商投资企业境内投资比照执行《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》的规定。外商投资企业不得在禁止外商投资的领域投资；

3. 根据《外商投资法实施条例》以及《国家外汇管理总局关于精简外汇账户的通知》等文件，外商投资企业境内投资，需要遵守《外商投资法》及《实施条例》的规定，外商投资企业以外汇资本金或其结汇所得人民币资金开展境内股权投资的，应不违反现行外商投资准入特别管理措施（负面清单），其境内所投项目应真实、合规。

外商投资项目主要分为以下几个类型：

（1）禁止类-不允许投资；

（2）鼓励类或允许类-无前置程序，需向被投资公司所在地公司登记机关申请；

（3）限制类-需先向被投资公司所在地省级外经贸主管部门申请，审批通过后向公司登记机关申请。

六、外商投资企业境内投资资金来源

1. 收入和利润

依据目前的外商投资及外汇管理相关规定，外商投资企业可以以其境内收入或利润在境内投资。

在该种模式下，外国投资者可以享受递延纳税优惠政策。根据《关于扩大境外投资者以分配利润直接投资暂不征收预提所得税政策适用范围的通知》（财税2018年102号）《国家税务总局关于扩大境外投资者以分配利润直接投资暂不征收预提所得税政策适用范围有关问题的公告》（国家税务总局2018年53号公告）的相关规定，境外投资者从中国境内居民企业分配的利润，用于境内直接投资且被投资企业为非外商投资的项目或领域暂不征收预提所得税。

2. 注册资本

依据目前的外汇管理相关规定，外商投资企业可以以其资本金结汇后人民币形式进行境内投资，也可以以原币划转的形式开展境内投资。

3. 银行贷款

外商投资企业可以向国内的银行申请贷款，获得资金用于境内投资。银行会根据企业的信用状况、经营业绩和项目可行性等因素进行评估，决定是否给予贷款以及贷款的额度和利率。银行贷款通常需要企业提供一定的担保措施，并按照约定的利率和期限进行还款。

4. 发行债券

具备一定条件的外商投资企业可以在境内发行公司债券，筹集资金用于境内投资。公司债券的发行可以面向公众投资者或机构投资者，根据企业的信用评级和市场情况确定债券的利率和期限。

七、外商投资企业境内投资审批与登记

1. 鼓励类或允许类领域：

向被投资公司所在地公司登记机关提出申请，并提供外商投资企业关于投资的一致通过的董事会决议、批准证书和营业执照（复印件）、经审计的资产负债表、缴纳所得税或减免所得税的证明材料等。

公司登记机关依相关规定决定准予登记或不予登记，准予登记的，发给《企业法人营业执照》，并在企业类别栏目加注“外商投资企业投资”字样。

2. 限制类领域：

向被投资公司所在地省级外经贸主管部门提出申请，并提供规定的材料以及被投资公司的章程等。省级审批机关接到申请后，会征求同级或国家行业管理部门的意见，并在收到意见起十日之内作出书面批复。外商投资企业凭批复文件向被投资公司所在地公司登记机关申请设立登记。

八、结束语

外商投资企业凭借其先进的技术、管理经验和全球视野，在境内投资中不断开拓创新，为中国产业升级和经济结构调整贡献着重要力量。同时，中国政府也在持续优化营商环境，为外商投资企业提供更加稳定、公平、透明、可预期的投资环境。

然而，外商投资企业在境内投资的过程中，仍需密切关注政策变化、市场动态和法律风险，做好充分的前期调研和风险评估，以确保投资决策的科学性和合理性。只有这样，外商投资企业才能在境内投资中实现可持续发展，与中国经济共同成长、共同进步。